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A大學在某地創(chuàng)辦的B學院,，其一名教師李四完成了一項科技成果,，擬以該成果作價投資，與社會上一家企業(yè)C合作注冊成立新公司D,。B學院還沒有成立資產(chǎn)經(jīng)營公司,，經(jīng)校內(nèi)討論審核后，在給予李四股權獎勵后,，剩余的股權擬由李四代持,。

目前，B學院與李四之間簽訂了《股權代持協(xié)議》,，約定李四代持B學院以科技成果作價投資取得D公司的股權,，待B學院的資產(chǎn)經(jīng)營公司成立以后，再將李四代持的股權轉(zhuǎn)到B學院資產(chǎn)經(jīng)營公司E,。咨詢的問題是,，該由B學院與C公司簽訂《出資合作協(xié)議》，還是由李四與C公司簽訂《出資合作協(xié)議》,？

從B學院提供的案例情況看,，涉及以下五個關鍵詞：

從上述情況可知,，B學院委托李四代持股權，是因科技成果作價投資且不以自己名義成為D公司的股東而起,，既涉及代持,，又要將李四代持的股權轉(zhuǎn)到E公司名下，情況比較復雜,，但總的來說,，股權代持的最終目的是為了更好地轉(zhuǎn)化職務科技成果。

從單位與個人的股權代持關系看,，一般分以下四種情形：

1,、一個單位代持另一個單位的股權。本案例中,，由E公司代持B學院在D公司的股權可能被認為屬于這種情形,。但是，這種情形不屬于股權代持,。如果B學院成立E公司,，則B學院成為E公司的全資母公司，那么B學院可以依據(jù)國家有關規(guī)定將資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)到E公司,，也可將E公司的資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)到B學院,。資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)是無償轉(zhuǎn)移，不是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓,，不涉及企業(yè)所得稅和流轉(zhuǎn)稅等稅收繳納,。而資產(chǎn)的有償轉(zhuǎn)讓，是資產(chǎn)交易,，涉及企業(yè)所得稅和流轉(zhuǎn)稅等稅收繳納,。一般來說，這種情形不會發(fā)生,，即使發(fā)生,，也不宜作股權代持處理。

2,、一個自然人代持另一自然人的股權,。這往往發(fā)生單位內(nèi)部股份制改革和以科技成果作價投資等情形?？萍疾康?部門印發(fā)的《賦予科研人員職務科技成果所有權或長期使用權試點實施方案》（國科發(fā)區(qū)〔2020〕128號）提出：“先賦權后轉(zhuǎn)化的,，科技成果完成人（團隊）應在團隊內(nèi)部協(xié)商一致,，書面約定內(nèi)部收益分配比例等事項,，指定代表向單位提出賦權申請,，試點單位進行審批并在單位內(nèi)公示，公示期不少于15日,?！边@一規(guī)定包含以下四層含義：

本案例沒有交待科技成果是由李四一人還是由一個團隊完成的,。如是一個團隊完成的，可能涉及團隊成員委托李四代持的情況,。

可見,，職務科技成果賦權改革，如果職務成果完成人數(shù)較多,，需要指定代表代持賦權部分的科技成果權,，就會出現(xiàn)股權代持的情形。一些單位實行內(nèi)部職工持股,，如果持股職工比較多,，也往往采用職工代持的方式，以解決職工股東過于分散的問題,。

一般情況下,，自然人代持另一自然人的股權是不會有問題的，但凡事有例外,。例如,，某研究所以科技成果作價投資成立了一家企業(yè),，該研究所的骨干員工也在該企業(yè)持股，并由所長代持,。經(jīng)過多年的運作,，該家企業(yè)經(jīng)營良好，啟動企業(yè)上市程序,。當時,，該所長動員委托他代持的其他骨干員工按照企業(yè)凈資產(chǎn)價值加成的價格，將股權轉(zhuǎn)讓給他,。礙于情面,，一些骨干員工照辦。后來,，該企業(yè)在深圳證券交易所上市,，股價比當初的轉(zhuǎn)讓價高出許多。也就是說,，股權代持對被代持人行使其股東權利造成不便或產(chǎn)生局限性,。

3、自然人代持單位的股權,。本案例中,，B學院將其在D公司的股權交由李四代持就屬于這種情形。根據(jù)《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定,，B學院可以職務科技成果作價投資取得D公司的股權,。因B學院的身份比較特殊，不適合以自己的名義持有D公司的股權,，或者C公司不希望B學院以股東身份持有D公司的股權,，又沒有合適的持股載體，委托李四代持,。

這種情形的難點在于,，單位的股權如何轉(zhuǎn)移到自然人的名下。如果單位的股權不能依規(guī)轉(zhuǎn)移到自然人名下,，則難以實現(xiàn)代持,，或者單位違反規(guī)定將其持有的股權轉(zhuǎn)移到自然人名下，則涉嫌違反規(guī)定,，需承擔違規(guī)的責任,。

4、由單位代持自然人的股權,。單位以職務科技成果作價投資,，不從所取得的股權中提取一定比例獎勵給職務成果完成人，而是單位規(guī)定或與職務科技成果完成人約定從所取得的股權分紅中給予職務成果完成人一定比例的獎勵，在股權轉(zhuǎn)讓時從轉(zhuǎn)讓收入中給予一定比例的獎勵,。不給予科技人員股權獎勵,，而是給予分紅權獎勵及從股權轉(zhuǎn)讓收入中提取一定比例給予獎勵，相當于是單位為職務成果完成人代持股權,。實際上這種情形屬于“先轉(zhuǎn)化后獎勵”，只是獎勵內(nèi)容為股權分紅和股權轉(zhuǎn)讓收入,，其實質(zhì)是單位以現(xiàn)金獎勵方式,，與股權代持無關。但這種做法不符合《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》的規(guī)定,。

另一種情形是,，以工會或設立持股公司代持職工股權。例如,，某單位職工以工會名義認繳某公司的股權,，該單位工會是該公司的股東，在該公司上市以后,，該單位工會出讓股權,，再按出讓價格向認繳股權的職工兌現(xiàn)股權轉(zhuǎn)讓收入。曾經(jīng)允許工會這樣做,，好像現(xiàn)在不允許了,。

這種做法會帶來以下問題：

一是增加稅負。股權分紅收入及股權轉(zhuǎn)讓收入需要繳納企業(yè)所得稅,，并適用工資薪金稅目按3%—45%的累進稅率繳納個人所得稅,，進而增加個稅負擔。

二是發(fā)放渠道問題,。如果被代持股的自然人是單位的職工,，則需納入工資薪金渠道進行發(fā)放，并納入本單位的工資總額,。如果不是單位的職工,，則需納入勞務費或以其他方式發(fā)放，并按一次性收入代扣代繳個人所得稅,，并按照綜合所得適用3%-45%的累進稅率進行匯算清繳,。

三是發(fā)放依據(jù)不充分。如果是國家設立的高校院所或國有企業(yè),，可能因缺乏足夠的法律法規(guī)依據(jù),，存在違規(guī)的風險。

總體而言,，被代持人委托代持人持股,，主要有兩種情形：

如果持股職工、職務科技成果完成人比較多,，不宜將每位職工或職務科技成果完成人注冊為股東,，只選擇其中的代表注冊為股東，其他投資者與投資者代表簽訂股權代持協(xié)議,，委托該代表履行股東的權利義務,。

股權代持涉及比較復雜的法律關系，包括代持人與被代持人,、代持人與公司,、被代持人與公司、代持人和被代持人與第三人多方法律關系,，適用《民法典》以及其他相關法律法規(guī)規(guī)定,。其中主要有：

正是存在上述多重法律關系,，股權代持就不是簡單的合同法律關系。在明晰上述法律關系的前提下，注意取舍,，規(guī)范操作,，才能確保相關方的利益得以最大程度的實現(xiàn)。

基于上述分析,，B學院已經(jīng)決定了由李四代持其在D公司的股權,，但從所咨詢的問題可以看出，B學院對股權代持的復雜性及規(guī)范性并不是很清楚,。既然B學院不是D公司的股東,，而李四是D公司的股東，就應由李四與C公司簽訂《出資合作協(xié)議》,。

1,、問題分析。其實,，B學院委托李四代持股的做法,，存在以下難點：

B學院與李四簽訂股權代持協(xié)議,，可能采取以下兩種辦法之一交由李四代持：一是B學院根據(jù)國家職務科技成果賦權規(guī)定，將職務科技成果百分之百賦權給李四,，由李四以該成果作價投資D公司,；二是B學院根據(jù)《公司法》規(guī)定以職務科技成果作價投資D公司,，再根據(jù)《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定，將股權百分之百獎勵李四,，并辦理股權變更登記手續(xù),。

如此操作，因B學院與李四簽訂的《股權代持協(xié)議》與依照國家規(guī)定對李四的賦權或股權獎勵不相符,，該聽誰的,？前者是雙方真實意思表示，后者是嚴格按照國家規(guī)定執(zhí)行,，一旦李四不遵守《股權代持協(xié)議》,，訴諸法院，法院是否會依《股權代持協(xié)議》保護B學院的權益,。這其中是存在風險的,。嚴格按照國家規(guī)定辦理股權獎勵卻不按規(guī)定執(zhí)行，褻瀆了國家法律法規(guī)的尊嚴,。

一般來說，B學院在與C公司洽談合作時,，會就此事溝通并達成共識,，事先認可B學院與李四之間簽訂的《股權代持協(xié)議》。從中可知,，C公司不排斥與國有機構合作,，認可D公司有國有股權參與。李四可以憑與B學院簽訂的《股權代持協(xié)議》將B學院委托李四代持的股權轉(zhuǎn)到E公司名下嗎,？回答是比較困難的,。

2、對B學院的建議,。基于上述分析,，B學院宜將復雜事情簡單化,，建議采取以下辦法：

（1）嚴格按照《公司法》《促進科技成果轉(zhuǎn)化法》以及《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》等相關法律法規(guī)規(guī)定，以職務科技成果作價投資,，在給予李四股權獎勵以后,，成為D公司的股東。這完全符合國家規(guī)定,。

（2）B學院在成立資產(chǎn)經(jīng)營公司E以后,，根據(jù)《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》規(guī)定，將其持有D公司的股權劃轉(zhuǎn)到E公司,。

無論是單位還是個人，無論是國家設立的高校院所,、國有企業(yè)還是非國有單位,，遵從國家法律法規(guī)和政策文件規(guī)定，是捷徑,，是坦途,，相關各方的利益能得到充分的保障。不過,，這存在以下兩個難點：一是國家法律法規(guī)和政策文件健全,，對相關問題作出了明確的規(guī)定；二是國家法律法規(guī)和政策文件規(guī)定比較多,，要吃透不容易,。

規(guī)范股權代持很有必要，關系到以科技成果作價投資方式轉(zhuǎn)化科技成果能否順利開展,、流程能否優(yōu)化,，關系到職務科技成果賦權改革能否順利推行。雖然科技部等9部門印發(fā)的《賦予科研人員職務科技成果所有權或長期使用權試點實施方案》（國科發(fā)區(qū)〔2020〕128號）沒有明確提出股權代持問題,，但股權代持是否規(guī)范,、能否得到法律法規(guī)保護，直接影響該方案能否得到更好的落實,，能否更好地推動職務科技成果賦權改革,。

職務科技成果賦權改革是根據(jù)國家政策文件規(guī)定和高校院所職務科技成果賦權改革制度，并在有關部門的指導下進行的,，政策性較強,，程序規(guī)范且嚴密?！豆蓹啻謪f(xié)議》不僅是代持人與被代持人之間的合意行為,，也得到了公司其他股東的充分認可,，因而也需要得到國家相關法律法規(guī)保護及有關部門的大力支持。為充分保障股權代持各方的合法權益,，提出以下建議：

吳壽仁，上海市科學學研究所副所長,、教授級高工,。文章刊登于《科技中國》第2期。上海市科學學研究所博士后羅仙鳳在本文寫作中提供了寶貴意見,，特此致謝,。文章觀點不代表主辦機構立場。